逆向勞務派遣成侵犯職工權益擋箭牌

——太原紅杰人力資源有限公司

即將于7月1日實施的《勞動合同法》修正案著重解決勞務派遣問題。其不但規定，勞動合同用工是我國的企業基本用工形式，勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施，還細化了對如何界定三性（臨時性、輔助性、替代性）。

 而此前許多企業為了逃避用工責任，采取了逆向勞務派遣的方式。法律界人士認為，隨著《勞動合同法》修正案實施日期的臨近，采取逆向勞務派遣方式的企業面臨著巨大的法律風險。

真假派遣

 據勞動法專家、北京大學勞動法研究所研究員梁智介紹，真正的勞務派遣應是，先由勞務派遣機構與派遣勞工訂立勞動合同，再由勞務派遣機構將勞動者派往用工單位，勞動合同關系存在于勞務派遣機構與派遣勞工之間。

 而逆向勞務派遣是指，用人單位已經和勞動者建立了事實上的勞動關系，但是用人單位卻不同勞動者簽訂勞動合同，而是找一家勞務派遣公司與勞動者簽訂勞務派遣合同，勞動者以派遣員工的名義在用人單位工作。“這實際上是假派遣，違反了《勞動合同法》中的規定，嚴重侵害了勞動者的合法權益。”梁智說。

 全國律協公益法律委員會秘書長、北京市農民工法律援助工作站執行主任時福茂認為，企業之所以采取逆向勞務派遣的方式，是為了法定的用工責任。

 如果用工單位遵照《勞動合同法》中的規定，“建立勞動關系應當訂立勞動合同”，就需要與勞動者建立勞動合同關系。而為了降低用工成本，企業則可能采取逆向勞務派遣的方式。特別是2008年1月1日《勞動合同法》實施后，該法規定了無固定期限勞動合同。用人單位逃避了簽訂無固定期限勞動合同并依法支付經濟補償金的義務，采用逆向派遣的方式逃避法律責任。

 “逆向勞務派遣成為了侵犯職工權益的擋箭牌，扭曲了原本正常的勞動關系。”梁智說。他認為“逆向勞務派遣”會嚴重侵害勞動者的合法權益，比如導致被派遣勞動者與用工單位的在職員工同工不同酬，不能享受正常的福利待遇，無法繳納社會保險。更為嚴重的是派遣單位和接受單位責任劃分不明確，勞動者出現工傷事故時出現推諉責任的情況。

風險增大

 “逆向勞務派遣違反了相關法律規定，是無效的勞動合同。”梁智說。他建議遭遇逆向勞務派遣的勞動者可以提起勞動仲裁，要求與用人單位簽訂勞動合同，依法享受各種福利待遇。如果勞動者在“用工單位”連續工作滿10年以上，就可以要求與其簽訂無固定期限的勞動合同。

那么，如何判斷是否屬于違法的逆向派遣呢？梁智認為，可以從以下幾個方面判斷：

 第一，勞動者是否在與勞務派遣機構簽訂合同前，就已經在用工單位工作。第二，勞動者與勞務派遣單位簽訂勞動合同是否是自愿的，是否受到了“用工單位”的脅迫。第三，勞務派遣的崗位是否符合臨時性、輔助性和替代性。

 時福茂認為，即將于7月1日實施的《勞動合同法》修正案著重解決勞務派遣問題。采取逆向勞務派遣方式的企業面臨著巨大的法律風險。

 《勞動合同法》修正案中規定，勞動合同用工是我國的企業基本用工形式。勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

 除此之外，還對三性做了細化規定。臨時性工作崗位是指存續時間不超過六個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業務崗位提供服務的非主營業務崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產學習、休假等原因無法工作的一定期間內，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

 而對于勞務派遣單位、用工單位違反有關勞務派遣規定的，修正案規定由勞動行政部門責令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款，對勞務派遣單位，吊銷其勞務派遣業務經營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。

 “《勞動合同法》修正案對于勞務派遣的三性做了更細化的規定，即使勞動者從其他方面舉證困難，據此起訴用工單位，也可以勝訴。”時福茂說。

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